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發行期數：第 542 期
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中國大陸臺商如何透過合同管理控制法律風險 ?
來源：海峽交流基金會
文／李永然（臺北企業經理協進會理事長、臺商張老師） 一、臺商在中國大陸投資，常需運用「合同」臺商在中國大陸經商、投資、設廠、置產常有運用「合同」的必要，在中國大陸所稱的「合同」，在臺灣稱之為「契約」，目前中國大陸已實施《民法典》，原有的《合同法》也納入《民法典》中。 中國大陸臺商運用到的「合同」，如：買賣合同、租賃合同、借貸合同、保證合同、技術合同…等。往昔臺商因合同而產生的爭議也時有所聞；筆者建議臺商在中國大陸訂立合同時，一定要有「法律風險」的認識，因為合同簽訂是雙方當事人間法律關係、權利義務的基礎：有些臺商因便宜行事或怕麻煩，草率書立合同，導致造成自身不利，此乃因「書面合同」於遇有爭議時，常常是法院或仲裁機構仲裁庭判斷是非曲直的基礎；所以草率不得。訂立合同應注意「合同的形式」、「合同的條款」、「爭議解決的方式」、「法律的適用」、「合同的主體」（註 1）、「違約責任」、「責任限制」、「合同解除或終止」…等等。筆者擬藉本文提醒臺商透過認識合同的法律風險，並分析運用「合同管理」控制合同之法律風險的應注意事項。 二、臺商應注意合同的法律風險首先說明所謂「合同法律風險」，其乃指當事人在合同訂立、生效、履行、變更和轉讓、終止與違約責任的確定過程中，其利益損害或損失的可能性。其實合同從訂立到履行，甚至發生糾紛時，都應注意法律風險。就以合同的訂立為例，合同乃基於雙方當事人意思表示合致而成立；其中有「要約」、「新要約」、「要約邀請」、「承諾」…等，訂立合同的當事人自有注意的必要；筆者特再就其他實務上問題做下列提醒： ( 一 ) 合同主體的法律風險：由於合同具有「相對性」，究竟與何人訂立合同？出面簽訂合同者是否有代表權或代理權？這些都有注意的必要，才不會影響未來債權的確保與履行。 ( 二 ) 合同條款的法律風險：臺商在中國大陸訂立「合同」，適用中國大陸《合同法》，各種合同除注意法律規定外，合同中所使用的條款也應注意措詞的專業、嚴謹、周延。合同中的條款：如「當事人的姓名或法人名稱」、「交易標的」、「數量」、「質量」、「價金或酬金」、「履行期限、地點和方式」、「違約責任」、「解決爭議的方法」、「保密條款」、「不可抗力條款」、「風險和所有權移轉條款」（註2）…等等（註 3）。 ( 三 ) 合同效力的法律風險：訂立合同總是希望該合同有效成立，但有時候發生合同訂立的「瑕疵」，致生「無效」或「得變更或撤銷」的情形發生。前者即合同雖訂立，但國家法律規定不承認其效力。例如：中國大陸《合同法》第５２條規定：有下列情形之一的，合同「無效」：１、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；２、惡意串通，損害國家，集體或者第三人利益；３、以合法形式掩蓋非法目的；４、損害社會公共利益；５、違反法律、行政法規的強制性規定。後者則是指合同基於「法定原因」，致當事人有權訴請「法院」或「仲裁機構」予以變更或撤銷的合同。例如：中國大陸《合同法》第５４條第１款規定：下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或撤銷：1、因重大誤解而訂立的；2、在訂立合同時顯失公平的。另外中國大陸《合同法》第 54 條第 2 款還規定：一方以「欺詐」、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或撤銷。 ( 四 ) 合同救濟的法律風險：遇上合同履行糾紛，往往當事人即要進行法律救濟，此時也應注意相關的法律風險；例如：催告、證據保全、財產保全、違約責任的主張、抗辯權的行使…等等，都必須運用正確的法律主張，才能保障自身權益並負不利的風險發生。 三、透過合同管理控制法律風險的注意事項：「合同管理」是企業經營管理的重要組成部分，其包括：合同啟動環節管理、合同締結環節管理、合同授權環節管理、合同生效環節管理、合同履行環節管理及合同糾紛管理（註 4）。 進行合同管理宜找「專業律師」，運用時應注意以下四點： ( 一 ) 從開始協商合同訂立至合同簽訂為止，均宜有「律師協助」；( 二 ) 如果合同是自己或他方自行草擬，也允宜在簽訂前交由「專業負責且有經驗的律師」過目、審訂；( 三 ) 與律師一定要就合同訂立的背景、內容充份討論，俾利於律師的全盤瞭解；( 四 ) 切勿太匆忙而讓律師沒有充裕的時間閱讀相關資料並擬妥、審閱或修訂合同的內容（註 5）。除此之外，筆者特再針對「合同履行」及「合同糾紛」管理簡單分析如下： 1. 合同履行管理：當事人對於合同履行應依中國大陸《民法典》與「合同」相關的規定及合同內容履行外，還要掌握適當時機進行「催告」或行使各項權利，如：「後履行抗辯權」、「同時履行抗辯權」、「不安抗辯權」…等（註 6）。 2. 合同糾紛的管理：企業對合同糾紛管理至少應包括：合同糾紛原因的類型分析、合同糾紛的處理方案、合同糾紛解決途徑的選擇、合同糾紛責任的追究等（註 6）；惟有落實管理，才能克敵制勝，並確保自身的合法權益。 綜上所述，由於臺商不論個人或企業之經營活動，常有運用「合同」的必要，「合同」屬於「法律行為」之一種，當然與法律密不可分；故臺商在中國大陸一定要從合同的訂立、履行、糾紛的發生與處理，為了避免無謂的法律風險，務必要做好管理工作，才能確保投資權益。 敬邀參加112年03月份台商張老師「中、南部」現場預約駐診諮詢服務， 敬請事先報名才能保留座位，歡迎踴躍參加 ＊台商張老師季刊自103年起轉為「月刊」發行囉！有需要的朋友可填寫索閱登記表喔！ 詳情請至以下網址：https://www.chinabiz.org.tw/Ads/ShowC?id=34
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