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營業祕密保護大作戰 ─合理保護措施之到職篇

來源：工商時報

文／黃國銘（寰瀛法律事務所主持律師、策略長）

　　過〈營業祕密保護大作戰─合理保護措施基礎篇〉的介紹，「合理保護措施」的精神就在「提醒」！提醒什麼？提醒員工這份資料很重要；提醒員工不要亂拿走這份文件；並提醒離職時記得交回等。

　　或許會有企業認為，之所以想做「合理保護措施」，就是要百分之百地防護營業祕密不外洩，但，在筆者多年承辦經濟、智財犯罪之經驗裡，有一句俗話可以貼切形容我的觀察：「道高一尺、魔高一丈。」也就是只要行為人有心，似乎沒有拿不走的資料。因此，還是要再強調一次，營業祕密的「合理保護措施」，重在「提醒」，至於具體保護措施的寬或嚴，仍須依照企業各自的人力、財力、物力而定！

　　那麼，企業要如何提醒？本文提供企業一個簡單、好記的建議：請企業以「三階段」建立或檢視公司的保護措施，也就是針對員工「到職時」、「在職時」及「離職時」等不同階段管理，而要再提醒的是，在每一階段可以建立（模仿）的保護措施都很多，但仍請企業無庸一開始就要求一百分，而是應該依照自身的內部文化（對此議題的重視程度）、部門間協調性、人力、財力、資源等循序漸進。

　　接著，本文提供員工「到職時」的合理保護措施，如前所述，網路上有許多可以搜尋、模仿的措施，但就此階段，請企業至少留意以下兩件事：

一、聘僱合約（之保密條款）或保密協議書之「保密範圍『客製化』」：

　　就此部分，我想先問讀者一個問題：「『我知道保密很重要』跟『我知道這份資料是營業祕密』，這兩個概念是一樣的嗎？」再更不客氣的問，「人不可以洩密」或「人需要保密」，不是從我們有唸書開始就已經知道的事情嗎？需要簽署保密協議才能知道嗎？所以，保密協議的約定重點應該是，企業應先盤點自身有哪些營業祕密（生成一個清單）後，再將清單中的營業祕密的大致上「名稱」或「範圍」納入保密條款之中，這樣才會有提醒員工的效果！然而，可惜的是，目前還是常見許多企業的保密條款，就只是將營業祕密法第2條對於營業祕密的定義文字，原封不動地複製到自己的保密條款之中，說實在，這樣根本沒有一點提醒的效果。簡單來說，這樣根本不算是合理保護措施。

二、瞭解新進員工既有智財與義務：

　　這部分有什麼重要？先請大家想想這個例子，甲公司有沒有責任？A工程師從乙公司跳槽到甲公司擔任類似的職務。後來，乙公司發現A曾透過隨身碟非法下載乙公司之機密資訊，乙公司隨即向調查局提告，經搜索後，調查局發現該等機密資訊業已於甲公司中所使用。依據營業祕密法第13條之4：「法人之代表人、法人或自然人之代理人、受雇人或其他從業人員，因執行業務，犯第十三條之一、第十三條之二之罪者，除依該條規定處罰其行為人外，對該法人或自然人亦科該條之罰金。但法人之代表人或自然人對於犯罪之發生，已盡力為防止行為者，不在此限。」回到這個案例，甲公司若未能盡力防止新進員工A有侵害他人營業祕密的話，也可能因此產生刑事責任。所以，就此部分，建議企業可以讓新進員工填寫類似「智財義務調查表」等表單，以免將來潛在的風險發生。

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